Girişimciler için finansal güvenlik elde etmek çok önemlidir. Başka bir tarafla bir anlaşma yaptığınızda, karşı tarafın sözleşme ödeme yükümlülüklerini yerine getirdiğinden emin olmak istersiniz. Finansman sağlarsanız veya başka bir kişinin yararına yatırım yaparsanız, sağladığınız miktarın nihayetinde geri ödeneceğini de garanti etmek istersiniz. Başka bir deyişle, finansal güvenlik elde etmek istiyorsunuz. Finansal güvenlik elde etmek, borçlunun talebinin yerine getirilmeyeceğini fark ettiğinde teminat sahibi olmasını sağlar. Girişimcilerin ve şirketlerin finansal güvenlik elde etmeleri için çeşitli olasılıklar vardır. Bu makalede, çeşitli sorumluluk, emanet, (ana şirket) teminat, 403 beyanı, ipotek ve rehin ele alınacaktır.
1. Çeşitli sorumluluklar
Müşterek borç olarak da adlandırılan çeşitli yükümlülükler söz konusu olduğunda, kesin olarak hiçbir garanti verilmemektedir, ancak diğer borçlular için sorumluluk alan bir ortak borçlu vardır. Birçok sorumluluk, 6: 6 Hollanda Medeni Kanunu'ndan kaynaklanmaktadır. Kurumsal ilişkilerdeki çeşitli yükümlülüklere örnek olarak, ortaklığın borçlarından müteselsilen sorumlu olan bir ortakın ortakları ya da belirli şartlar altında şirketin borçlarından şahsen sorumlu tutulabilecek bir tüzel kişinin yöneticileri verilebilir. Taraflar arasında yapılan bir anlaşmada, genellikle güvenlik olarak birçok sorumluluk tesis edilir. Temel kural, bir sözleşmeden doğan bir performansın iki veya daha fazla borçlu tarafından yapılması gerektiğinde, her birinin eşit bir pay için taahhüt edildiği şeklindedir. Dolayısıyla, anlaşmanın yalnızca kendi kısımlarını yerine getirmekle yükümlü olabilirler. Bununla birlikte, birkaç sorumluluk bu kuralın bir istisnasıdır. Birden fazla sorumluluk söz konusu olduğunda, iki veya daha fazla borçlu tarafından gerçekleştirilmesi gereken, ancak her borçlunun tüm performansı gerçekleştirmek için ayrı ayrı tutulabileceği bir performans vardır. Alacaklı, sözleşmenin tamamını her borçludan yerine getirme hakkına sahiptir. Bu nedenle, alacaklı hangi borçlulardan hangisine hitap etmek istediğini seçebilir ve bu borçludan dolayı tam tutarı talep edebilir. Bir borçlu tutarın tamamını ödediğinde, ortak borçlular artık alacaklıya borçlu değildir.
1.1 Rücu hakkı
Borçlular dahili olarak birbirlerini ödemekle yükümlüdür, bu nedenle bir borçlu tarafından ödenen borcun tüm borçlular arasında ödenmesi gerekir. Buna rücu hakkı denir. Rücu hakkı, bir borçlunun, yükümlü olan başka birine ödediği ücreti geri alma hakkıdır. Bir borçlu borcunu ödemekle yükümlü olduğunda ve borcun tamamını ödediğinde, bu borcu ortak borçlularından tahsil etme hakkını elde eder.
Eğer bir borçlu artık diğer borçlularla birlikte girdiği finansmandan müteselsilen sorumlu olmak istemiyorsa, alacaklıdan kendisini çeşitli yükümlülüklerden çıkarmasını yazılı olarak isteyebilir. Bunun bir örneği, bir borçlunun bir ortakla ortak bir kredi anlaşması yapması ancak şirketi terk etmek istemesidir. Bu durumda, her zaman alacaklı tarafından çeşitli yükümlülüklerin yazılı olarak reddedilmesi gerekir; ortak borçlularınızdan borçlarını ödeyeceklerine dair sözlü bir taahhüt yeterli değildir. Ortak borçlularınız bu sözlü sözleşmeyi yerine getiremez ya da yerine getiremezseniz, alacaklı sizden tüm borcu talep edebilir.
1.2. Onay gereksinimi
Borçlunun müteselsilen sorumlu olan evli veya kayıtlı partneri kanunla korunmaktadır. Hollanda Medeni Kanunu'nun 1. maddesinin 88. fıkrasının bendine göre, bir eş, bir şirketin normal iş faaliyetleri dışında, müteselsilen sorumlu borçlu olarak kendisini bağlayıcı olan sözleşmeler yapmak için diğer eşin rızasını gerektirir. Bu, sözde rıza gerekliliğidir. Bu makale, eşleri büyük bir mali risk içerebilecek yasal işlemlerden korumayı amaçlamaktadır. Bir alacaklı, bir müşterek borçluyu tüm iddiadan müteselsilen sorumlu tutarsa, bu aynı zamanda müşterek borçlunun eşi için de sonuçlar doğurabilir. Ancak, bu rıza gerekliliğinde bir istisna vardır. Hollanda Medeni Kanunu'nun 1:1. Maddesinin 88. paragrafına göre, bir kamu limited şirketi veya özel bir limited şirketin (Dutch NV ve BV) yöneticisi bir anlaşmaya girdiğinde, bu direktör tek başına veya birlikte olduğunda izin gerekli değildir. ortak yöneticileriyle, hisselerin çoğunluğunun sahibi ile ve eğer sözleşme şirketin normal iş faaliyetleri adına yapılmışsa. Bunda yerine getirilmesi gereken iki şart vardır: direktör genel müdür ve çoğunluk hissedarıdır veya ortak yöneticileriyle birlikte hisselerin çoğunluğuna sahiptir ve sözleşme şirketin normal iş faaliyetleri adına akdedilmiştir. Bu gereksinimlerin her ikisi de karşılanmadığında, onay gerekliliği geçerlidir.
2. emanet
Bir taraf, parasal bir tazminat talebinin ödenmesi için teminat talep ettiğinde, bu teminat emanet yoluyla da sağlanabilir. [1] Emanet, Hollanda Medeni Kanunu'nun 7: 850. maddesinden kaynaklanmaktadır. Üçüncü bir şahıs, başka bir tarafın (ana borçlu) yerine getirmesi gereken bir taahhüt için kendisini bir alacaklıya verdiğinde emanetten söz ederiz. Bu, bir emanet sözleşmesi imzalanarak yapılır. Güvenliği sağlayan üçüncü kişiye kefil denir. Kefil, asıl borçlunun alacaklısına karşı bir yükümlülük üstlenir. Bu nedenle kefil, kendi borcundan değil, başka bir tarafın borcundan sorumluluk kabul etmez ve bu borcun ödenmesi için şahsen teminat sağlar. Kefil tüm mal varlığından sorumludur. Halihazırda var olan yükümlülüklerin yerine getirilmesi için ve aynı zamanda gelecekteki yükümlülüklerin yerine getirilmesi için bir emanet kabul edilebilir. Madde 7: 851 paragraf 2 Hollanda Medeni Kanunu uyarınca, bu gelecekteki yükümlülükler, emanetin sona erdiği anda yeterince belirlenebilir olmalıdır. Asıl borçlu sözleşmeden doğan yükümlülüklerini yerine getiremezse, alacaklı bu yükümlülüklerini yerine getirmek için kefile başvurabilir. Hollanda Medeni Kanunu'nun 7: 851. maddesine göre, emanet, borçlunun emanetin hangi amaçla sonuçlandırıldığı yükümlülüğüne bağlıdır. Bu nedenle, borçlunun ana sözleşmeden doğan yükümlülüklerini yerine getirmesi ile emanet mevcut olmaz.
Bir alacaklı, borcu ödemek için kefile hitap edemez. Çünkü sözde yetki ikamesi ilkesi emanette rol oynamaktadır. Bu, alacaklının ödeme için garantöre derhal itiraz edemeyeceği anlamına gelir. Her şeyden önce, ana borçlu yükümlülüklerini yerine getirmede başarısız olana kadar garantör ödemeden sorumlu tutulamaz. Bu, 7: 855 Hollanda Medeni Kanunu'ndan türetilmiştir. Bu, bir kefilin ancak alacaklı ilk olarak ana borçluya hitap ettikten sonra alacaklı tarafından sorumlu tutulabileceği anlamına gelir. Alacaklı, kefilin kendisine taahhüt ettiği borçlunun ödeme yükümlülüğünü yerine getiremediğini tespit etmek için gerekli her şeyi yapmış olmalıdır. Her durumda, alacaklı, ana borçluya temerrüt bildirimi göndermelidir. Ancak ana borçlu, temerrüt bildirimini aldıktan sonra hala ödeme yükümlülüğüne uymazsa, alacaklı ödeme almak için kefile itiraz edebilir. Bununla birlikte, kefilin ayrıca alacaklının iddiasına karşı kendini savunma olasılığı vardır. Bu amaçla, asıl borçlunun askıya alma, remisyon veya uygunsuzluğa itiraz gibi sahip olduğu aynı savunmalara sahiptir. Bu, 7: 852 Hollanda Medeni Kanunu'ndan türetilmiştir.
2.1 Rücu hakkı
Bir borçlunun borcunu ödeyen kefil bu tutarı borçludan geri alabilir. Dolayısıyla rücu hakkı emanet için de geçerlidir. Emanette, rücu hakkı olan özel bir rücu hakkı biçimi geçerlidir. Temel kural, talep ödendiğinde bir talebin ortadan kalkmasıdır. Ancak, halefiyet bu kurala bir istisnadır. Halefiyette bir talep başka bir mal sahibine devredilir. Bu durumda, borçludan başka bir taraf alacaklının talebini öder. Emanette, talep üçüncü bir şahıs, yani kefil tarafından ödenir. Ancak borcunu ödeyerek borçluya karşı talep kaybolmaz, otobüs borçludan borcunu ödeyen garantöre aktarılır. Borcun ödenmesinden sonra, garantör, bir emanet anlaşmasına girdiği borçludan gidip tahsil edebilir. Halefiyet ancak kanunla düzenlenen davalarda mümkündür. Emanet ile ilgili halefiyet, 7: 866 Hollanda Medeni Kanunu jo. makale 6:10 Hollanda Medeni Kanunu.
2.2 iş ve özel emanet
İşletme ve özel emanet arasında bir fark vardır. Ticari emanet, bir mesleğin veya işin icrası ile sonuçlanan bir emanettir, özel emanet, bir meslek veya işin icrası dışında sonuçlanan bir emanettir. Hem tüzel kişi hem de gerçek kişi emanet anlaşması yapabilir. Bunun örnekleri, iştirakinin finansmanı için banka ile bir emanet anlaşması yapan holding şirketi ve çocukları tarafından ipotek faizinin ödemesinin bankaya ödenmesini sağlamak için bir emanet anlaşması yapan ebeveynlerdir. Bir emanet her zaman bir banka adına sonuçlanmak zorunda değildir, diğer alacaklılarla emanet anlaşmaları yapmak da mümkündür.
Çoğu zaman bir işletmenin mi yoksa özel bir emanetin mi sonuçlandığı açıktır. Bir şirket bir emanet anlaşması yaparsa, bir iş emaneti sonuçlandırılır. Gerçek bir kişi bir emanet anlaşması yaparsa, genellikle özel bir emanet vardır. Ancak, bir kamu limited şirket veya özel bir limited şirket müdürü tüzel kişilik adına bir emanet anlaşması imzaladığında belirsizlik oluşabilir. Madde 7: 857 Hollanda Medeni Kanunu, özel emanet ile kastedilenleri içerir: mesleğini icra etmemiş gerçek bir kişi tarafından veya bir kamu limited şirketinin veya özel sınırlı borcun normal uygulaması için bir emanetin sonuçlandırılması şirket. Ayrıca, garantör şirketin yöneticisi olmalı ve tek başına veya ortak yöneticileri ile hisselerin çoğunluğuna sahip olmalıdır. Önemli olan iki kriter vardır:
- kefil, yönetim müdürü ve çoğunluk hissedarsa veya hissedarların çoğunluğunun ortak yöneticileri ile birlikte sahibi olması;
- Emanet şirketin normal ticari faaliyetleri adına sonuçlandırılır.
Uygulamada, genellikle bir emanet anlaşması yapan bir genel müdür / çoğunluk hissedarı vardır. Genel müdür / çoğunluk hissedarı şirketin politikasını belirler ve şirketi için emanetle kişisel bir ilgisi olacaktır, çünkü bankanın bir emanet anlaşması yapmadan finansman sağlamak istememesi mümkün olabilir. Ayrıca, genel müdür / çoğunluk hissedar tarafından imzalanan emanet sözleşmesinin de normal ticari faaliyetler amacıyla yapılmış olması gerekir. Ancak, bu her durum için farklıdır ve yasa 'normal iş faaliyetleri' terimini tanımlamaz. Normal iş faaliyetleri amacıyla bir emanetin sonuçlanıp sonuçlanmadığını değerlendirmek için davanın koşulları incelenmelidir. Her iki kriter de karşılandığında, bir iş emaneti sonuçlandırılır. Emaneti sonuçlandıran yönetici, genel müdür / çoğunluk hissedarı değilse veya normal iş faaliyetleri için emanet sonuçlanmadığında, özel bir emanet sonuçlandırılır.
Özel emanet için ek kurallar geçerlidir. Kanun, özel kefilin evlilik veya kayıtlı ortağı için koruma sağlar. Rıza şartı, özel emanet için de geçerlidir. Hollanda Medeni Kanunu'nun 1:88 paragraf 1 alt maddesine göre, bir eşin onu garantör olarak bağlamayı amaçlayan bir anlaşmaya girmek için diğer eşin rızasına ihtiyacı vardır. Bu nedenle, geçerli bir özel emanet anlaşması yapmak için garantör eşinin rızası gereklidir. Bununla birlikte, 1:88 paragraf 5 Hollanda Medeni Kanunu, emanet bir ticari kefil tarafından akdedildiğinde bu rızanın gerekli olmamasını gerektirmektedir. Garantör eşinin korunması bu nedenle sadece özel emanet sözleşmeleri için geçerlidir.
3. Garanti
Bir teminat, bir tazminat talebinin ödeneceğine dair teminat elde etmenin başka bir olasılığıdır. Teminat, üçüncü bir tarafın alacaklı ile borçlu arasındaki bir taahhüdü yerine getirmek için bağımsız bir yükümlülük üstlendiği kişisel bir güvenlik hakkıdır. Bu nedenle garanti, üçüncü bir tarafın borçlunun yükümlülüklerini yerine getirmesini garanti etmesini gerektirir. Kefil, borçlunun ödeyememesi veya ödememesi halinde borcu ödemeyi taahhüt eder. [2] Garanti kanunla düzenlenmez, ancak taraflar arasındaki bir anlaşmada bir garanti sağlanır.
3.1. Aksesuar garantisi
Güvenliği sağlamak için iki tür teminat arasında bir fark yapılabilir; aksesuar garantisi ve soyut garanti. Aksesuar garantisi, alacaklı ile borçlu arasındaki ilişkiye bağlıdır. İlk bakışta, aksesuar garantisi emanete çok benzer. Bununla birlikte, fark, bir garantiye ilişkin garantörün kendisini ana borçluyla aynı performansa değil, farklı bir bağlamda kişisel bir yükümlülüğe bağlı tutmasıdır. Bunun basit bir örneği, borçlu, patates teslim etme yükümlülüğünü yerine getirmezse, alacaklıya domates teslim etmeyi taahhüt ettiği zamandır. Bu durumda, kefilin yükümlülüğünün içeriği borçlunun yükümlülüğünün içeriğinden farklıdır. Bununla birlikte, bu iki taahhüt arasında büyük bir ilişki olduğu gerçeğini azaltmaz. Aksesuar garantisi, alacaklı ile borçlu arasındaki ilişkiye ilavedir. Ayrıca, aksesuar garantisi genellikle bir güvenlik ağı işlevine sahip olacaktır; sadece ana borçlu yükümlülüklerini yerine getirmediğinde, kefil taahhütünü yerine getirmeye davet edilir.
Teminat kanunda açıkça belirtilmemesine rağmen, 7: 863 sayılı Hollanda Medeni Kanunu, dolaylı olarak aksesuar garantisine atıfta bulunmaktadır. Bu maddeye göre, özel emanet ile ilgili hükümler, üçüncü bir tarafın alacaklıya karşı farklı bir içeriğe sahip belirli bir yükümlülüğe uymaması durumunda bir kişinin belirli bir hizmeti taahhüt ettiği sözleşmeler için de geçerlidir. Özel emanet ile ilgili hükümler bu nedenle özel bir kişi tarafından akdedilen aksesuar garantisi için de geçerlidir.
3.2 Özet garanti
Aksesuar garantisine ek olarak, soyut garantinin finansal güvenliğini de biliyoruz. Aksesuar garantisinin aksine, soyut garanti, garantörün alacaklıya karşı bağımsız bir taahhüdüdür. Bu teminat, alacaklı ile borçlu arasındaki temel ilişkiden tarafsızdır. Soyut bir teminat durumunda, garantör, belirli koşullar altında borçlu için bir performans yürütmek için bağımsız bir yükümlülük üstlenir. Bu performans, borçlu ile alacaklı arasındaki temel sözleşmeye bağlı değildir. Soyut garantinin en iyi bilinen örneği banka garantisidir.
Soyut bir garanti sonuçlandırıldığında, garantör, altta yatan ilişkinin savunmasını çağıramaz. Teminat koşulları karşılandığında, garantör ödemeyi engelleyemez. Bunun nedeni teminatın alacaklı ile garantör arasında ayrı bir anlaşmadan kaynaklanmasıdır. Bu, alacaklının borçluya temerrüt bildirimi göndermek zorunda kalmadan derhal garantöre hitap edebileceği anlamına gelir. Alacaklı, bu nedenle bir teminat akdederek borcun kendisine ödendiği konusunda yüksek derecede kesinlik kazanır. Ayrıca, kefilin rücu hakkı yoktur. Ancak taraflar, garanti sözleşmesine koruyucu önlemler ekleyebilir. Soyut bir garantinin yasal etkileri yasal düzenlemelerden kaynaklanmaz, tarafların kendileri tarafından doldurulabilir. Kefilin yasalar uyarınca rücu hakkı yoktur, ancak kendini kurtarma yollarını sağlayabilir. Örneğin, borçlu ile bir karşı teminat çıkarılabilir veya tazminat belgesi düzenlenebilir.
3.3 Ana şirket garantisi
Şirketler hukukunda, ana şirket garantisi genellikle sonuçlandırılır. Ana şirket garantisi, bağlı ortaklığın kendisi bu yükümlülükleri yerine getirmiyorsa veya edemiyorsa, bir ana şirketin aynı grubun bir yan kuruluşunun yükümlülüklerine uymayı taahhüt etmesini gerektirir. Elbette, bu garanti yalnızca bir grubun veya holding şirketinin parçası olan şirketlerle kabul edilebilir. Prensip olarak, grup garantisi soyut bir garantidir. Ancak, normalde 'önce öde, sonra konuş' kavramı yoktur, bu nedenle kefil, borçluya karşı talep edilebilir bir talep olup olmadığını kontrol etmeden borcu derhal öder. Bunun nedeni borçlunun kefilin iştiraki olmasıdır; kefil, gerçekten talep edilebilir bir talep olup olmadığını önce kontrol etmek isteyecektir. Yine de, bir 'önce öde, sonra konuş' konstrüksiyonu bir garanti anlaşmasına dahil edilebilir. Sonuçta taraflar garantiyi kendi isteklerine göre yapılandırabilirler. Taraflar ayrıca garantinin yalnızca bir ödeme garantisini mi kapsadığını veya garantinin diğer yükümlülükleri de kapsayıp kapsamadığını ve dolayısıyla bir performans garantisi olup olmadığını belirlemelidir. Teminatın kapsamı, süresi ve koşulları da taraflarca belirlenir. Bir ana şirket garantisi, yan kuruluş iflas ettiğinde bir çözüm sağlayabilir, ancak yalnızca ana şirket, bağlı kuruluşlarıyla birlikte çökmezse.
4. 403 bildirimi
Bir grup şirkette, sıklıkla 403 adı verilen bir ifade de yayınlanır. Bu ifade, Hollanda Medeni Kanunu'nun 2: 403. Maddesinden alınmıştır. 403 beyanı düzenleyerek gruba ait bağlı ortaklıklar, ayrı yıllık hesaplar hazırlamaktan ve yayınlamaktan muaftır. Bunun yerine, konsolide bir yıllık hesap hazırlanır. Bu, bağlı ortaklıkların tüm sonuçlarının dahil edildiği ana şirketin yıllık hesabıdır. Konsolide yıllık hesabın arka planı, tüm bağlı ortaklıkların, genellikle nispeten bağımsız olarak faaliyet göstermelerine rağmen, sonuçta ana şirketin yönetimi ve gözetimi altına girmesidir. 403 beyanı, ana şirket için bağımsız bir taahhüdün ortaya çıktığı tek taraflı bir yasal işlemdir. Bu, 403 ifadesinin aksesuarsız bir taahhüt olduğu anlamına gelir. 403 bildirimi sadece büyük uluslararası gruplar tarafından yayınlanmaz; örneğin iki özel limited şirketten oluşan küçük gruplar da 403 ifadesinden yararlanabilir. Ticaret Odası Ticaret Siciline 403 beyanı kaydedilmelidir. Bu beyan, bağlı ortaklığın hangi borçlarının ana şirket tarafından ve hangi tarihten itibaren karşılandığını gösterir.
403 açıklamasının diğer tarafı, bu açıklamaya sahip ana şirketin bağlı ortaklıklarının yükümlülüklerinden sorumlu olduğunu beyan etmeleridir. Bu nedenle ana şirket, bağlı ortaklıkların yasal işlemlerinden doğan borçlardan müteselsilen sorumludur. Bu birkaç sorumluluk, 403 beyanı verilen bağlı ortaklığın alacaklısının talebini yerine getirmek için hangi tüzel kişiyi talep etmek istediğini seçebilir: Birincil anlaşmayı imzaladığı bağlı ortaklık veya 403-beyan. Bu birkaç yükümlülükle, alacaklı, karşı taraf olan bağlı ortaklığın finansal durumuna ilişkin içgörü eksikliği nedeniyle telafi edilir. Yukarıda bahsi geçen finansal menkul kıymetler sadece sözleşmenin imzalandığı karşı tarafa karşı sorumluluk doğururken, 403 beyanı iştiraklerin tüm alacaklılarına karşı sorumluluk yaratır. Ana şirkete, taleplerini yerine getirmesi için hitap edebilecek daha fazla alacaklı olabilir. Bu nedenle 403 ifadesinden kaynaklanan potansiyel yükümlülük büyüktür. Bunun bir dezavantajı, bir yan kuruluş finansal sorunlarla karşılaştığında 403 ifadesinin tüm grubu etkileyebilmesidir. Bir bağlı şirket iflas ederse, tüm grup çökebilir.
4.1 403 ifadesinin iptali
Ana şirketin artık borçlar veya bağlı ortaklıkları için yükümlü olmak istememesi mümkündür. Ana şirketin bağlı ortaklığı satmak istediği durum bu olabilir. 403 ifadesini geri çekmek için, Hollanda Medeni Kanunu'nun 2: 404. Maddesinden kaynaklanan prosedür izlenmelidir. Bu prosedür iki unsurdan oluşur. Her şeyden önce, 403 ifadesi iptal edilmelidir. İptal beyanı Ticaret Odası Ticaret Siciline tevdi edilmelidir. Bu iptal beyanı, ana şirketin artık iptal beyannamesinin yayınlanmasından sonra ortaya çıkan bağlı ortaklığın borçlarından sorumlu olmamasını gerektirir. Ancak, 2: 404 üncü fıkra Hollanda Medeni Kanunu'na göre, ana şirket, 2 bildirisi iptal edilmeden önce sonuçlanan yasal işlemlerden doğan borçlardan sorumlu olmaya devam edecektir. Dolayısıyla, 403 beyanı düzenlendikten sonra, ancak iptal beyanı yapılmadan önce imzalanan anlaşmalardan doğan borçlar için sorumluluk devam etmektedir. Bu, 403 ifadesinin kesinliği ile bir anlaşma yapmış olabilecek alacaklıyı korumaktır.
Ancak, geçmişte yapılan bu yasal işlemlere ilişkin sorumluluğu sona erdirmek mümkündür. Bunu yapmak için, 2: 404 üncü paragraf 3 Hollanda Medeni Kanunu'ndan türetilen ek bir prosedür izlenmelidir. Bu prosedürde birkaç koşul geçerlidir:
- bağlı ortaklık artık grubun bir parçası olmayabilir;
- en az iki aydır Ticaret Odası'nda inceleme için 403 beyanını feshetme niyetine dair bir bildirim mevcut olmalıdır;
- ulusal bir gazetede fesih bildiriminin incelemeye açık olduğunun ilanından bu yana en az iki ay geçmiş olmalıdır.
Buna ek olarak, alacaklıların hala 403 ifadesini feshetme niyetine karşı çıkma seçeneği var. 403 bildirimi ancak zamanında muhalefet yapılmadığı veya yapılmadığı ya da yapılan bir muhalefetin hâkim tarafından geçersiz ilan edildiği durumlarda feshedilebilir. Sadece 403 beyanının iptali ve feshi için şartlar yerine getirildiğinde, ana şirket bağlı ortaklığın borçlarından artık sorumlu değildir. Bu iptal ve feshin dikkatle yapılması önemlidir; iptal veya fesih düzgün bir şekilde yerine getirilmediyse, ana şirket yıllar önce satılan bir bağlı ortaklığın borçlarından bile sorumlu tutulabilir.
5. İpotek ve rehin
Finansal güvenlik, bir ipotek veya rehin tesis etmek suretiyle de elde edilebilir. Bu finansal güvenlik biçimleri birbirine çok benzemekle birlikte, birkaç farklılık vardır.
5.1. İpotek
İpotek, tarafların şart koşabileceği bir finansal güvenliktir. Bir ipotek, bir tarafın başka bir tarafa kredi sağlamasını gerektirir. Daha sonra, bu kredinin geri ödenmesine ilişkin finansal teminat elde etmek için bir ipotek öngörülecektir. İpotek, borçlunun mülkiyetine ilişkin kurulabilecek bir mülkiyet hakkıdır. Borçlu kredisini geri ödeyemezse alacaklı, talebini yerine getirmek için mülk talep edebilir. En iyi bilinen ipotek örneği, elbette, bankayla kendisine kredi vereceğini kabul eden ve daha sonra evini kredinin geri ödenmesi için güvenlik olarak kullanan ev sahibidir. Ancak bu ipotek ancak banka aracılığıyla kurulabileceği anlamına gelmez. Diğer şirketler ve bireyler de ipotek yapabilirler. İpoteklerde terminoloji kafa karıştırıcı olabilir. Normal konuşmada bir taraf, örneğin bir banka, başka bir tarafa ipotek sağlar. Ancak, yasal açıdan bakıldığında, borçlu ipotek sağlayıcı iken, krediyi veren taraf ipotek sahibidir. Bu nedenle banka ipotek sahibidir ve ev almak isteyen kişi ipotek sağlayıcısıdır.
Bir ipoteğin özelliği, her mülk üzerinde ipotek sonuçlandırılamamasıdır; Hollanda Medeni Kanunu'nun 3. maddesine göre 227. sadece kayıtlı mülke ipotek kurulabilir. Kayıtlı mülk satıldığında, bu iletimin genel kayıtlara kaydedilmesi gerekir. Sadece bu kayıttan sonra, tescilli mülk aslında alıcı tarafından elde edilir. Kayıtlı mülklere örnek olarak arazi, evler, tekneler ve uçaklar verilebilir. Bir araba tescilli değil. Ayrıca, bir ipotek sadece 'yeterince belirlenebilir bir talep' yararına kurulabilir. Bu, 3: 231 Hollanda Medeni Kanunu'nun sonucudur. Bu, ipoteğin hangi hak talebinin verildiği konusunda açık olması gerektiği anlamına gelir. Bir alacaklının bir borçluya karşı iki talebi varsa, bu iki iddiadan hangisine ipotek hakkı verildiği açık olmalıdır. Ayrıca, adına ipotek kurulan mülkün sahibi de; mülkiyet bir ipotek hakkı tesis edildikten sonra geçmez. Bir ipotek her zaman noterlik belgesi çıkarılarak kurulur.
Borçlunun ödeme yükümlülüklerini yerine getirmemesi durumunda, alacaklı, ipotek kurulmuş olduğu mülkü satarak ipotek hakkını kullanabilir. Bunun için mahkeme kararı gerekli değildir. Buna derhal infaz denir ve Madde 3: 268 Hollanda Medeni Kanunu'ndan türetilmiştir. Alacaklının mülkü ancak talebini yerine getirmek için satabileceğini akılda tutmak önemlidir; mülkiyete uygun olmayabilir. Bu yasak, 3: 235 Hollanda Medeni Kanunu'nda açıkça belirtilmiştir. İpoteğin önemli bir özelliği, ipotek sahibinin taleplerini yerine getirmek için mülk talebinde bulunmak isteyen diğer alacaklılara göre önceliğe sahip olmasıdır. Bu, 3: 227 Hollanda Medeni Kanunu'na göre yapılır. Bir iflas sırasında, ipotek sahibinin diğer alacaklıları dikkate alması gerekmez, ancak ipotek hakkını kullanabilir. Kayıtlı mülkün satışından elde edilen kar ile talebini yerine getirebilen ilk alacaklıdır.
5.2. Rehin
İpotekle karşılaştırılabilir bir güvenlik hakkı rehintir. İpoteğin aksine, taşınmaz mal üzerinde rehin tesis edilemez. Ancak, taşınır mallar, hamiline veya emrine ilişkin haklar ve hatta böyle bir malın veya hakkın intifa hakkı gibi diğer tüm mallar için bir rehin tesis edilebilir. Bu, hem arabalarda hem de borçlulardan alınacak miktarlarda rehin verilebileceği anlamına gelir. Bir alacaklı, bir tazminat talebinin ödeneceği güvenliğini sağlamak için bir taahhütte bulunur. Alacaklı (rehin sahibi) ile borçlu (rehin sağlayıcısı) arasında bir anlaşma yapılacaktır. Borçlunun ödeme yükümlülüklerine uymaması durumunda, alacaklının mülkü satma ve talebini karı ile yerine getirme hakkı vardır. Borçlu ödeme yükümlülüklerini yerine getirmediğinde, alacaklı mülkü derhal satabilir. Madde 3: 248 Hollanda Medeni Kanunu'na göre, bunun için herhangi bir mahkeme kararı gerekmemektedir, bu da derhal yürütmenin geçerli olduğu anlamına gelir. İpoteğe benzer şekilde, alacaklıya rehin hakkı verilen mülkün uygunluğuna izin verilmez; sadece mülkü satabilir ve iddiasını kârla yerine getirebilir. Bu, 3: 235 Hollanda Medeni Kanunu'ndan türetilmiştir. Prensip olarak, rehin hakkı olan bir alacaklı iflas veya ödemenin askıya alınması durumunda diğer alacaklılara göre önceliğe sahiptir. Ancak, mülk rehininin veya açıklanmayan rehinin sonuçlandırılması önemli olabilir.
5.2.1 Maddi rehin ve açıklanmayan rehin
Mülkiyet 'rehin sahibinin veya üçüncü bir şahsın kontrolü altına girdiğinde' mülkiyete dayalı bir rehin sonuçlandırılır. Bu, 3: 236 Hollanda Medeni Kanunu'ndan türetilmiştir. Bu, rehin edilen malın alacaklıya devredildiği anlamına gelir; alacaklının rehinin devam ettiği dönemde mülkünde mülkiyeti vardır. Malın alacaklının kontrolü altına alınmasıyla mülk edinme taahhüdü tesis edilir. Alacaklı mülkle ilgilenmeli ve muhtemelen bakım yapmalıdır. Bu bakım maliyetleri borçlu tarafından geri ödenmelidir.
Mülkiyet rehininin yanı sıra, mülkiyet dışı rehin olarak da adlandırılan açıklanmayan rehinimiz de var. Bu madde 3: 237 Hollanda Medeni Kanunu'na göredir. Açıklanmayan bir rehin tesis edildiğinde, mülk alacaklıyı kontrol altına almaz, ancak açıklanmayan bir rehin tesis edildiğini belirten bir senet hazırlanır. Bu noterlik ve özel senet olabilir. Ancak, noterde veya vergi dairesinde özel senetlerin tescil edilmesi gerekir. Açıklanmayan rehinler genellikle bir makinede rehin kurmak isteyen şirketler tarafından kullanılır. Makine alacaklıya devredilecek olsaydı, şirket iş faaliyetlerini yerine getiremezdi.
Mülkiyet rehni, açıklanmayan rehinten daha güçlü bir güvenlik hakkı doğurur. Mülkiyet rehni oluşturulduğunda, alacaklının mülkiyeti zaten elindedir. Açıklanmayan bir rehin tesis edildiğinde durum böyle değildir. Bu durumda alacaklı, borçluyu mülkü teslim etmeye ikna etmelidir. Borçlu bunu reddediyorsa, malın mahkeme yoluyla iletilmesini zorunlu kılmak bile gerekebilir. Mülkiyet rehni ile açıklanmayan rehin arasındaki fark, iflas ve ödemenin askıya alınmasında da rol oynar. Daha önce de tartışıldığı gibi, alacaklının derhal icra hakkı vardır; iddiasını yerine getirmek için mülkü hemen satabilir. Ayrıca, rehin sahiplerinin iflas içindeki diğer alacaklılara göre önceliği vardır. Ancak, mülk rehin ile açıklanmayan rehin arasında bir fark vardır. Mülk rehin sahipleri, borçlu iflas ettiğinde vergi dairelerine de önceliklidir. Açıklanmayan rehin sahiplerinin vergi dairelerine göre önceliği yoktur; vergi makamlarının hakkı, borçlunun iflası sırasında açıklanmayan rehin sahibinin hakkı üzerinde geçerlidir. Dolayısıyla, bir mülk rehin iflas sırasında açıklanmamış bir rehin yerine daha fazla güvenlik sunar.
6. Sonuç
Yukarıdakiler, finansal güvenlik elde etmenin birkaç yolu olduğunu gerektirir: çeşitli yükümlülükler, emanet, (ana şirket) garanti, 403 beyanı, ipotek ve rehin. Prensip olarak, bu menkul kıymetler her zaman bir anlaşmada belirtilir. Bazı finansal menkul kıymetler, tarafların isteklerine göre formsuz bir şekilde yapılandırılabilirken, diğer finansal menkul kıymetler yasal hükümlere tabidir. Sonuç olarak, çeşitli finansal güvenlik biçimlerinin hepsinin avantajları ve dezavantajları vardır. Bu, hem güvenlik gerektiren taraf hem de güvenlik sağlayan taraf için geçerlidir. Bazı finansal menkul kıymetler, alacaklıya diğerlerinden daha fazla koruma sağlar, ancak diğer dezavantajlarla birlikte gelebilir. Duruma bağlı olarak, taraflar arasında uygun bir finansal güvenlik şekli karara bağlanabilir.
[1] Emanet, genellikle garanti olarak adlandırılır. Bununla birlikte, Hollanda yasalarına göre, İngilizce'de garantiye çevrilen iki tür finansal güvenlik vardır. Bu makaleyi anlaşılır kılmak için, bu özel finansal güvenlik için emanet terimi kullanılacaktır.
[2] 'Kefil' terimi hem emanet hem de teminatta geçer. Bununla birlikte, bu terimin anlamı ilgili güvenlik hakkına bağlıdır.